Feragate rağmen icra dosyasının yenilenmesinde hukuki yarar

T.C.
İSTANBUL
BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ
12. HUKUK DAİRESİ

DOSYA NO 2023/1697

KARAR NO 2023/1873

TÜRK MİLLETİ ADINA

İSTİNAF KARARI

İNCELENEN KARARIN

MAHKEMESİ İSTANBUL 15. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

TARİHİ 14/03/2019

NUMARASI 2018/584 Esas 2019/284 Karar

DAVA

Menfi Tespit (Kefalet Sözleşmesinden Kaynaklanan)

İSTİNAF KARAR TARİHİ 29/11/2023

Dairemizce verilen kararın Yargıtay 11. H.D. tarafından bozulması üzerine yapılan duruşma sonunda dosya kapsamı incelenip gereği görüşülüp düşünüldü;

DAVA

Davacılar vekili; müvekkilinin borçlu olmamasına rağmen İstanbul ... İcra Dairesinin ... Esas sayılı dosyası ile kredi sözleşmesi nedeniyle borçlu sıfatıyla icra takibi başlatıldığını, müvekkilinin anılan kredi sözleşmesindeki imzasının sahte olduğunu, davalı bankaya bu durumun bildirildiğini, taraflarca bu hususlar ilgili protokol imzalandığını ve banka tarafından müvekkili hakkında takipten feragat edildiğini, anılan icra dosyasının yenilerek ... sayılı esasını aldığını, iki yıl sonra müvekkiline tekrardan ödeme emri tebliğ edildiğini beyan ederek müvekkilinin İstanbul ... İcra Dairesi'nin ... Esas sayılı dosyasında borçlu olmadığının tespitine, %20'den az olmamak üzere kötü niyet tazminatına hükmedilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

1-Davalı ...A.Ş. vekili; ... Bankası A.Ş.'nin müvekkiline temlik ettiğini, temlik eden tarafından İstanbul ... İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı dosyası ile dava dışı ...Ltd. Şti. Ve dava dışı kefil ... ile davacı ... yönünden esas takibe geçildiğini, davacının borca dayanak genel kredi sözleşmesini müteselsil kefil sıfatıyla imza koyan davacının imzasının sahte olduğuna dair mahkeme kararı bulunmadığını, müvekkili tarafından binlerce temlikli dosyadan işlem yapılmakta olduğunu, davaya konu icra dosyasında sehven yenileme yapıldığını, dosya borcunun dava dışı kefil ... yönünden devam ettiğini, davacıya sehven yenileme emrinin gönderildiğini, davacının hiç bir suretle zarar görmediğini beyanla, davacının hukuki yararı bulunmadığından ve müvekkilinin kötü niyetinden bahsedilemeyeceğinden davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

2- Davalı .... vekili; genel kredi sözleşmesi borcunun ödenmemesi üzerine borçlular hakkında İstanbul ... İcra Dairesinin ... Esas sayılı dosyası ile ilamsız icra takibi başlatıldığını, İstanbul ... İcra Dairesi'nin ... Esas sayılı dosyasından ödeme emrini tebellüğ eden davacı ...'ın vekili aracılığı ile taraflarına ulaştığını ve davacının kefilliğinin devam etmediğinin öğrenilmesi üzerine davacı yönünden icra takibinden feragat edildiğini, müvekkilinin icra dosyasında alacaklı sıfatı bulunmadığından davanın pasif husumet yokluğu nedeniyle reddi gerektiğini, davacı ile müvekkili banka arasında akdedilen 01/06/2016 tarihli ibraname gereği davacının müvekkilİ bankayı ibra ettiğini beyanla davanın reddini talep etmiştir.

İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI

Mahkemece, alacaklı ... hakkında İst. ... İcra Dairesinin ... Esas sayılı dosyasında 25/11/2015 tarihinde icra takibi başlatıldığı, alacaklı banka ile davacı borçlu ... arasında 06/01/2016 tarihli ibranamenin düzenlenerek, alacaklı banka vekilince borçlu ... hakkındaki takipten 07/06/2016 havale tarihli dilekçe ile feragat edildiği, bankanın alacağı ... A.Ş ye temlik ettiği, temlik alan vekilince icra dosyasının yenilenerek borçlulara ödeme emrinin gönderilmesinin talep edildiği, temlik eden banka tarafından takipten feragat edilmesi ve ibraname düzenlenmesi nedeniyle temlik eden davalı tarafından alacağın istenemeyeceği icra dosyası üzerinden alacak talebinde bulunulması nedeniyle davacının bu davalıya karşı dava açmakta hukuki yararının bulunduğu gerekçesi ile davacının temlik alan ...

AŞ aleyhine açtığı davanın kabulü ile İstanbul ... İcra Müdürlüğünün ... ( eski ... ) sayılı dosyasından davacı ... 'ın borçlu olmadığının tespiti,% 20 kötü niyet tazminatına hükmedilmesine, temlik eden davalı ... AŞ yönünden taraf sıfatı bulunmaması nedeniyle dava şartı yokluğundan davanın reddine karar verilmiştir.

İSTİNAF SEBEPLERİ

Davalı ... Yön.A.Ş. vekili; davacı yönünden borcun sona erdiği ve feragat yapıldığı bildirilmediğinden yenileme emri gönderildiğini, davacı yönünden dosyadan feragat edildiğinin görülmesi ile icra dosyası ile ilgili herhangi bir işlem yapılmadığını, davacı ... yönünden icra dosyasından feragat edildiğinden davacının borçlu sıfatı kalmadığını ve davayı açmada hukuki yararı bulunmadığını, yenileme emri gönderilmesinin hukuki yararın varlığını kanıtlar nitelikte olmadığını, bu nedenle davanın dava şartı yokluğundan usulden reddine karar verilmesi gerektiğini, bir an için davacının menfi tespit davasını açmakta hukuki yararı olduğu düşünülse dahi müvekkil şirket yönünden kötüniyet tazminatına hükmedilemeyeceğini ileri sürerek kararın kaldırılmasına karar verilmesini talep etmiştir.

SÜREÇ VE GEREKÇE

Dairemizce yapılan istinaf incelemesi neticesinde; ... Esas 2021/1332 Karar sayılı ve 23/09/2021 tarihli ilam ile;... Özetle " davalı temlik eden banka tarafından davacı yönünden takipten feragate ilişkin dilekçenin icra dairesince işleme alınması ve takipten feragatin hukuken geçerliliğini devam ettirmesi karşısında davalı alacaklı tarafından yapılan yenileme işleminin maddi hukuka dayalı olmaması nedeniyle menfi tespit davasının açılmasında davacının hukuki yararının bulunmadığının kabulü ile davanın hukuki yarar yokluğu nedeniyle reddine karar verilmesi gerekirken, yazılı şekilde davacının davalıya borçlu olmadığının tespitine karar verilmesi doğru görülmemiş ise de, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, davalı ...

yönetimi şirketi vekilinin istinaf başvurusunun kabulü ile davada hukuki yararın bulunmaması nedeniyle dava şartı yokluğundan reddine; davacı yönünden icra takibinden feragat edilmesine rağmen sonradan davalı ... yönetimi şirketi vekilinin talebi üzerine icra dosyasının yenilendiği dikkate alındığında davacının davayı açmakta hukuki yararı bulunmasa da feragate rağmen yenileme işlemi yapan davalının davanın açılmasına sebebiyet verdiği anlaşıldığından HMK 327/2 maddesi uyarınca davalı yararına yargılama gideri ve vekalet ücretine hükmedilmemesine , Davalı .... Yönünden kararın istinaf edilmeksizin kesinleştiği gözetilerek ... A.Ş. ' nin istinaf talebinin kabulü ile İstanbul 15. Asliye Ticaret Mahkemesi 2018/584 Es, 2019/284 sayılı kararının kaldırılmasına, davalı temlik alan ...

A.Ş. yönünden davanın hukuki yarar yokluğundan reddine, temlik eden ... Bankası AŞ yönünden dava şartı yokluğundan reddine karar verilmiştir. Kararın davacı vekili tarafından temyizi üzerine Yargıtay 11. Hukuk Dairesi'nin 27/04/2023 tarih ve 2021/8626 Esas- 2023/2504 Karar sayılı ilamında; özetle "Dava konusu takip dosyasında, temlik eden davalı bankaca feragat ve ibraname sunulmasına rağmen temlik alan davalı ... şirketinin, davacı için takipte yenileme yapması ve takibe devam etmesi nedeniyle; icra tehdidi altında kalan davacının davayı açmakta hukuki yararı bulunduğu gözetilmeksizin yazılı gerekçe ile davalı ... hakkındaki davanın hukuki yarar yokluğundan reddi doğru olmamıştır." denilerek Dairemiz kararının bozulmasına karar verilmiştir.

Dairemizce usul ve yasaya uygun görülen bozma ilamına uyulmasına karar verilmiş, Yargıtay bozma ilamı gereği; davacının davayı açmakta hukuki yararının olduğu kabul edilerek mahkeme kararının kaldırılmış olması nedeniyle yeniden aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur. Yargıtay bozma ilamına uyularak yeniden hüküm verildiğinden Yargıtay HGK'nun 2021/96 esas 2021/205 karar sayılı, 4.3.2021 tarihli ilamı gereği taraflar yararına istinaf duruşma vekalet ücreti takdir edilmemiştir.

HÜKÜM

Yukarıda açıklanan nedenlerle: Davalı/temlik alan ... AŞ (... AŞ) vekilinin istinaf başvurusunun KABULÜNE; İstanbul 15. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 14/03/2019 Tarih 2018/584 Esas 2019/284 Karar sayılı kararın HMK.'nın 353(1)b-2 gereği KALDIRILMASINA; "Davalı/temlik eden ... Bankası A.Ş. yönünden HMK 114/1-d maddesi uyarınca davanın dava şartı yokluğu nedeniyle usulden reddine, Davalı/temlik alan ... AŞ (... AŞ) yönünden İstanbul ... İcra Dairesi'nin ... Esas (Eski ... Esas) sayılı dosyasında davacı ...'ın borçlu olmadığının tespitine, 416.481,04 TL üzerinden %20 oranında hesaplanan 83.296,20-TL kötüniyet tazminatının davalı/temlik alan ... AŞ (... AŞ)'den alınarak davacıya verilmesine" İlk Derece yargılamasına ilişkin olarak;

"Alınması gereken 28.449,81-TL karar ve ilam harcından, davacı tarafından yatırılan 7.112,46-TL'nin mahsubu ile kalan 21.337,35-TL harcın davalı/temlik alan ... AŞ (... AŞ)'den alınarak Hazine'ye gelir kaydına, Davacı tarafından yapılan 7.112,46 TL peşin harç gideri, 35,90 TL başvuru harcı gideri, 181,00 TL tebligat gideri olmak üzere toplam 7.329,36 TL yargılama giderinin davalı/temlik alan ... AŞ (... AŞ)'den alınarak davacıya verilmesine, Davacı lehine takdir olunan 30.609,24-TL nispi ücreti vekaletinin davalı/temlik alan ... AŞ (... AŞ)'den alınarak davacıya verilmesine, Davalı .... lehine takdir olunan 2.725,00 TL maktu ücreti vekaletin davacıdan alınarak davalı ....'ne verilmesine,Karar kesinleştiğinde ve talep halinde kullanılmayan gider avansının yatıran tarafa iadesine" Davalı/temlik alan ...

AŞ (... AŞ) tarafından yatırılan 7.112,45-TL peşin istinaf karar harcının istek halinde kendisine iadesine, Davacı tarafından yapılan 138,50-TL istinaf ve temyiz yargı giderinin davalı/temlik alan ... AŞ (... AŞ)'den alınarak davacıya verilmesine, Gerekçeli kararın bir örneğinin taraf vekillerine tebliğine, Dair, duruşmalı yapılan inceleme neticesinde davacı ve temlik alan davalı ... AŞ (... AŞ) vekilinin yüzüne karşı, davalı temlik eden ... Bankası AŞ yokluğunda, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren iki hafta içinde HMK’nun 361/1 maddesi gereği Yargıtay temyiz yolu açık olmak üzere oybirliği ile karar verildi. 29/11/2023