Zayi belgesi davasında aktif husumet ve hasımsız açılma zorunluluğu

T.C.
İSTANBUL
BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ
12. HUKUK DAİRESİ

DOSYA NO 2018/1061

KARAR NO 2018/1548

TÜRK MİLLETİ ADINA

İSTİNAF KARARI

İNCELENEN KARARIN

MAHKEMESİ BAKIRKÖY 3. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

TARİHİ 19/02/2018

NUMARASI 2018/176 E.-2018/178 K.

DAVA

Zayi Belgesi Verilmesi

İSTİNAF KARAR TARİHİ 06/12/2018

İlk derece mahkemesince davanın reddine yönelik olarak verilen hükmün davacılar vekilince istinaf edilmesi üzerine düzenlenen rapor ve dosya kapsamı incelenip gereği görüşülüp düşünüldü.

DAVA

Davacılar vekili, müvekkillerince açılan dava sonucu davalı şirketin fesih ve tasfiyesine karar verildiğini, ancak tasfiye memuruna teslim edilen şirket karar defterinin kaybolması nedeniyle şirket tasfiye işleminin sonçlandırılamadığını ileri sürerek karar defterinin zayii olduğuna ilişkin belge verilmesini talep ve dava etmiştir.

İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI

İlk derece mahkemesince yapılan yargılama sonucunda, davalı şirketin ortağı olan davacılar tarafından şirkete ait karar defterinin kayıp olduğu, bu nedenle tasfiyenin sonlandırılamadığından bahisle huzurdaki dava açılmış ise de, anılan davayı defter tutma yükümlülüğünde olan davalı şirketin açması gerekli olup, davada davacıların aktif husumetinin bulunmadığı, kaldı ki TTK'nın 82/7.maddesi uyarınca açılan davaların hasımsız olarak açılması gerekirken hasımlı açıldığı gerekçesiyle davanın aktif husumet yokluğundan reddine karar verilmiştir.

Bu karara karşı davacılar vekili tarafından istinaf başvurusunda bulunulmuştur.

İSTİNAF SEBEPLERİ

Davacılar vekili istinaf dilekçesinde özetle; davalı şirketin 2012 yılında fiilen kapandığını, ancak müvekkillerinin şirket için devlete vergi ödemeye, muhasebeci ücreti ödemeye, ticaret odasına aylık ödemeye devam ettiklerini, Bakırköy 1 ATM’nin 11.02.2016 tarihli 2015/228 E., 2016/113 K.sayılı kararı ile şirketin fesih ve tasfiyesine karar verildiğini, tasfiye memuruna şirket defter ve belgelerinin teslim edildiğini, ancak karar defterinin kaybolduğunun anlaşıldığını, kaldı ki şirketin iki ortaklı olduğunu ve davanın da ortaklar tarafından açıldığını, dava hasımlı açılmış ise de davalının zaten fiilen varolmadığını belirterek ilk derece mahkemesinin kararının kaldırılmasını talep etmiştir.

GEREKÇE

Dava, 6102 sayılı TTK’nun 82/7 maddesi uyarınca zayii belgesi verilmesi istemine ilişkindir.

6102 sayılı TTK'nın 82/7 maddesi "Bir tacirin saklamakla yükümlü olduğu defterler ve belgeler; yangın, su baskını veya yer sarsıntısı gibi bir afet veya hırsızlık sebebiyle ve kanuni saklama süresi içinde zıyaa uğrarsa tacir zıyaı öğrendiği tarihten itibaren onbeş gün içinde ticari işletmesinin bulunduğu yer yetkili mahkemesinden kendisine bir belge verilmesini isteyebilir. Bu dava hasımsız açılır. Mahkeme gerekli gördüğü delillerin toplanmasını da emredebilir."hükmünü içermektedir.

Somut olayda davacılar, davalı Tasfiye Halinde .... Ve Tic. Ltd. Şti.’ne ait karar defterinin tasfiye memurunda bulunduğu sırada kaybolduğunu ileri sürerek zayi belgesi verilmesini talep etmişlerdir. Yukarıda sözü edilen yasa hükmü gereğince iş bu davanın karar defteri kaybolan tasfiye halindeki şirket tarafından(şirket adına temsilcisi sıfatıyla tasfiye memuru tarafından) açılması gerekirken, taraf sıfatı bulunmayan şirket ortağı ve eski yetkilisi tarafından açılmasında isabet görülmediği gibi, hasımsız olarak açılması gereken bu davada şirketin hasım olarak gösterilmesi de doğru olmamıştır.

Bu durumda ilk derece mahkemesince verilen davanın aktif husumet yokluğundan reddi yönündeki kararda bir isabetsizlik görülmemiştir.

Yukarıda açıklanan gerekçelerle davacılar vekilinin istinaf başvurusunun esastan reddine dair aşağıdaki şekilde karar verilmiştir.

HÜKÜM

Yukarıda açıklanan nedenlerle;

Davacılar vekilinin istinaf başvurusunun HMK 353(1)b-1 maddesi uyarınca ESASTAN REDDİNE,

Peşin harcın karar harcına mahsubuna başkaca harç alınmasına yer olmadığına,

İstinaf yoluna başvuran davacılar tarafından yapılan giderlerin üzerlerinde bırakılmasına,

Dosyanın kararı veren ilk derece mahkemesine gönderilmesine

Dosya üzerinde yapılan inceleme sonucunda oybirliği ile HMK'nun 362(1).ç maddesi uyarınca kesin olmak üzere karar verildi. 06/12/2018