Kefile başvuru koşulu: asıl borçlunun ticaret sicili adresine ihtar tebliği yeterlidir

T.C.
İSTANBUL
BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ
12. HUKUK DAİRESİ

DOSYA NO 2019/290

KARAR NO 2021/187

TÜRK MİLLETİ ADINA

İSTİNAF KARARI

İNCELENEN KARARIN

MAHKEMESİ İSTANBUL 14. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

TARİHİ 23/10/2018

NUMARASI 2017/80 Esas-2018/1027 Karar

DAVA

İtirazın İptali

İSTİNAF KARAR TARİHİ 11/02/2021

İlk derece mahkemesince verilen davanın reddine yönelik hükmün davacı vekilince istinaf edilmesi üzerine düzenlenen rapor ve dosya kapsamı incelenip gereği görüşülüp düşünüldü;

DAVA

Davacı vekili; davacı bankanın Firuzköy şubesi ile dava dışı kredi lehdarı ....Ltd.Şti arasında genel kredi sözleşmesi imzalandığını,davalının kredi sözleşmesini ,borçlu müteselsil kefil sıatı ile imzaladığını,sözleşme kapsamında KMH kredisi kullandırıldığını,ihtarnameye rağmen borcun ödenmediğini, akabinde İstanbul .... İcra Dairesinin ... esas sayılı dosyası ile takip yapıldığını, davalı kefilin asıl borca ve ferilerine itiraz ederek takibin durduğunu, takibe yapılan itirazın iptali ile takibin devamına karar verilmesini talep etmiştir.

CEVAP

Davalı vekili; davalının dava konusu sözleşmeyi şirketin ortağı ve yetkilisi sıfatı ile imzaladığını,daha sonra 08.06.2010 tarihinde şirket hisselerini devrettiğini, ihtarnameye sessiz kalarak kefaletten kurtulduğuna ilişkin kanaati oluştuğunu, alacağın zamanaşımına uğradığını davanın reddi ile davacının icra inkar tazminatı ile mahkumiyetine karar verilmesini talep etmiştir.

İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI

Mahkemece; TBK 586 maddesi gereğince , kefile başvurulması için asıl borçluya yapılan ihtarın sonuçsuz kalması ve bu doğrultuda hesap kat ihtarının asıl borçluya tebliğ edilmesi veya tebliğ edilmiş sayılması gerektiğinden , somut olayda asıl borçluya hesap kat ihtarı tebliğ edilemediği , asıl borçlunun ödeme güçlüğü içinde bulunduğuna dair dosyada bilgi belge ve davacının bu yönde bir iddiasınında bulunmadığından müteselsil kefile başvuru şartları olmadığından davanın reddine karar verilmiştir.

İSTİNAF NEDENLERİ

Davacı vekili istinaf dilekçesinde taraflar arasındaki sözleşmenin 12. maddesi gereğince tebligatların geçerli olduğunu, asıl borçluya ihtarname tebliğ edildiğini ,davalı müteselsil kefile başvuru koşulunun gerçekleştiğini belirterek, kararın kaldırılması ile yeniden yargılama yapılmak üzere iadesini, aksi takdirde istinaf mahkemesince davanın yeniden görülerek esas hakkında karar verilmesini talep etmiştir.

GEREKÇE

Dava; genel kredi sözleşmesine dayalı takibe yönelik itirazın iptali istemine ilişkindir.Davacı banka tarafından davalı hakkında İstanbul .... İcra Dairesinin ... E. sayılı dosyası ile ilamsız takip yapmış davalı borçlu tarafından süresinde itiraz edilmesi ile takibin durduğu eldeki dava süresinde açılmış itirazın iptali davası olduğu anlaşılmaktadır.Davacı banka tarafından dava dışı ...Ltd.Şti ile imzalanan 01.05.2008 tarihli genel kredi sözleşmesini davalı müteselsil kefil olarak imzalamıştır.Kredi limit artırımının da davalının el yazısı ile imzalandığı ve bu konuda bir itiraz da bulunmadığı, sözleşmenin imza tarihi itibarı ile 818 Sayılı BK yürürlükte olup,kefaletin yazılı şekilde yapıldığı,kefilin sorumlu olacağı miktarın belirli olduğu, borcun geçerli bir borç olduğu ve yasanın aradığı şartların mevcut olduğu belirlenmiştir.Asıl borçluya ait sözleşmede adres bulunmamaktadır.Ancak asıl borçlu tüzel kişilik olup ticaret sicilinde adresi kayıtlıdır.Asıl borçlunun ticaret sicilinde kayıtlı bulunan adresine gönderilen ihtarnamenin iade edilmesi halinde de İİK nun 68/b maddesindeki koşulun gerçekleştiği kabul edilmelidir.Kat ihtarının ticaret sicil adresine tebliğe gönderildiği , alınan bilirkişi raporuna göre borçlunun ifada geciktiği sabittir.Asıl borçlunun İİK 68/b maddesine göre sicil adresine gönderilen ihtarın geçerli olduğu, borcun ödenmediği anlaşıldığından ,davacı bankanın TBK 586 maddesi gereğince müteselsil kefile müracaat koşulları gerçekleştiğinin kabulü gerekmektedir.Davacı vekilinin bu hususa yönelik istinaf nedeni yerinde görülmüştür.Davalı müteselsil kefilin sözleşmede gösterilen adresine gönderilen ihtarın tebliğ imkansızlığı nedeniyle iade edildiği temerrüdün takip ile oluştuğu,denetime olanak verecek şekilde hazırlanan bilirkişi raporuna göre ödenmeyen KMH kredisinden kaynaklanan ana para alacağı 10.926,17- TL takip tarihine kadar %24,24 oranında işletilen akdi faizin (TCMB tarafından belirlenen ) 353,13-TL olduğu,bu miktara %5 gider vergisi 17,66-TL eklenmesi ile toplam alacağın 11.296,96-TL olduğu, bu miktar üzerinden itirazın iptaline karar verilmesi gerektiği halde davanın reddine karar verilmesi doğru görülmemiştir.TCMB nin " Mevduat ve kredi faiz oranları ve katılma hesapları kar ve zarara katılma oranları ile kredi işlemlerinde faiz dışında sağlanacak diğer menfaatler hakkında tebliğ"in 4.maddesinin 1.fıkrasıa eklenen cümle ile "KMH hesaplarında uygulanacak azami akdi ve gecikme faiz oranları ,2.4.2006 tarihli ve 26127 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan Kredi Kartı İşlemlerinde uygulanacak Azami Faiz Oranları Hakkındaki Tebliğ'in (Sayı 2006/1) in 3.maddesinde belirlenen akdi ve gecikme faizi oranlarını geçemez"hükmünü haizdir.

Somut olayda ;uyuşmazlığın KMH hesabından kaynaklandığı anlaşılmakla alacağa faiz bakımından kredi kartlarına ilişkin 5464 sayılı kanun hükümlerinin uygulanması gerekmektedir.Davacı tarafça bu hükme uygun olarak %30,24 oranında temerrüt faizi talep edilmiştir.Davacı vekilinin istinaf nedenleri yerinde olduğundan davanın reddine ilişkin hükmün kaldırılmasına ,ancak bu hata/eksiklik nedeniyle yeniden yargılama yapılması gerekmediğinden yeniden hüküm verilerek itirazın kısmen iptaline ,takibin devamına ayrıca davalı tarafından inkar edilen asıl alacak likit olduğundan davalının İİK 67/2 maddesi gereğince asıl alacağın %20'si oranında tazminat ile mahkumiyetine karar verilmiştir.

HÜKÜM

Yukarıda açıklanan nedenlerle: Davacı vekilinin istinaf başvurusunun KABULÜNE, İstanbul 14. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2017/80 esas-2018/1027 karar sayılı ve 23/10/2018 tarihli hükmün, HMK.'nun 353(1)b-2 maddesi gereği KALDIRILMASINA; "Davanın kısmen kabulü ile; davalının İstanbul .... İcra Müdürlüğünün ... esas sayılı dosyasına yaptığı itirazın 11.296,96-TL alacak için kısmen iptaline10.926,17-TL asıl alacağa %30,24 ve değişen oranlarda (TCMB tarafından KMH kredisi için belirlenen oranlarda gecikme faizi) %5 gider vergisi işletilerek devamına, fazla istemin reddine, Hükmedilen alacağın % 20 si oranında hesaplanan (2.259,30-TL)icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya ödenmesine ,İlk derece mahkemesine ilişkin olarak;"Alınması gereken 771,69- TL nispi karar ve ilam harcından davacı tarafından icra ve mahkeme veznesine peşin yatırılan 199,14-TL'nin mahsubu ile bakiye 572,55‬‬-TL'nin davalıdan alınarak hazineye gelir kaydına, Davacı tarafından peşin yatırılan harçlar toplamı 268,64- TL'nin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, Davacı tarafından yapılan 600-TL bilirkişi ücreti, 196,60-TL posta masrafı olmak üzere toplam 796,60-TL yargı giderinin kabul ve red oranı nazara alınarak takdiren 772-TL'sinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, Davacı vekili için takdir olunan 4.080-TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, Davalı vekili için takdir olunan 363,78-TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine, Talep halinde kullanılmayan gider avansının yatıran tarafa iadesine" İstinaf yoluna başvuran davacı tarafından yatırılan 35,90-TL peşin istinaf karar harcının istek halinde kendisine iadesine, Davacı tarafından yapılan 31,50-TL istinaf yargı giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, Dosya üzerinde yapılan inceleme sonunda HMK.'nın 362(1)-a maddesi uyarınca kesin olmak üzere, oy birliği ile karar verildi.

11/02/2021